长沙刑事律师——个人闲谈

文|黄四群律师
说起毒品犯罪，其处罚一直是犯罪人难以承受之重。禁毒是一场人民战争，毒品犯罪处罚从来就是从重从严的，在最高法院死刑复核的案件中也是位列榜眼的，一般被二审法院判处死刑立即执行的，没有特殊情况，被最高法院核准死刑的几率是极大的。形势是严峻的，毒品犯罪由于隐蔽性较强，破获性较特殊，办理有其独特的办理流程。所以辩护律师要紧扣此类案件的特性，把握要点，精密辩护，达到当事人人身利益的最大化。笔者作为专业刑事律师，结合自身办理毒品犯罪案件的辩护经验和实践总结，提出若干思考，以促共进。
一、“认罪与死亡”的尴尬
近期《今日说法》播出一档“一击而中”的节目，化名叫“华子”的男子，在自己的租住地被公安抓获，带上械具在公安警务车上被即兴审讯，交代了40公斤冰毒的藏匿点，并按照公安的意志找到具体地点，在上楼的过程中“华子”摊了下来……看到这里，作为一个刑事律师的观众，我仿佛能听到子弹穿过涉案人颅骨的声音，“华子”多次从广东贩运毒品而未被查获，在此之前筹集大额毒资购回毒品，因在高速公路上与其他车辆发生交通事故，被江西高速交警查获，同案马仔未供出“华子”，致使山东烟台当地待命的缉毒人员扑打了空，未能将“华子”人赃俱获，“华子”也逃过一劫。有此劫难华子还不收手不罢休，真是应了那句话“不作不死”。毒犯到案了，随之而来面临的就是裁判量刑的问题。依照法律规定，如实供述犯罪事实可以从轻处罚。问题是面对如此大额的毒品数量，包括之前有多次贩毒的经历，在以数额为最大考量的毒品犯罪案件裁判实践里，这还有什么变数？大而言之，被判死刑的千篇一律，罪恶滔天，罪行极其严重，认罪不足以从轻处罚。但免死的各有各的因果和庆幸。
湖南是广东和云南两大毒源地的分销后方地，涉毒案件数量庞大，毒品数量也惊人。笔者办理的一起贩运毒品案件数量达80多公斤，当场在高速公路收费站被查获的有29公斤，之前贩运的毒品均被销售，毒贩每次携带近百万元到广东东莞揭阳等地购毒，毒品数额均为20公斤以上，如此大额的资金均需一一筹措，从案情脉络来看，此案系三人共同预谋，三人共同出资，甲负责筹资和主要出资，乙方主要负责分销和部分出资，丙也负责分销和少量出资。现乙丙均辩称是甲向自己借钱，不清楚是去购买毒品，之前只是在甲处有过购买毒品，非系同谋，只系毒品上下家，而被现场抓获的两个马仔，对于甲乙丙三人间的 “苟合”并不清楚，因为前后三次帮助甲贩卖、运输毒品而被列为第二、三被告。面对如此重大贩毒案件，随时“人头落地”的可能，案中人物的生命安危不由得不引起重视，此案中的乙丙角色转变，那么面临的刑罚将是另一种状态。“思考使人深邃，交谈使人清醒。”那么留给我们的启示是什么呢？
几天前一位当事人家属咨询笔者其家属因贩毒被判无期徒刑的案件，细细梳理，犯罪数额相比上述案例要小很多，涉案人四人均被判处死刑立即执行，而帮助藏匿毒品的这位女子被判无期徒刑，虽然面临的刑罚同属一个量刑幅度，而对家属来说就是生离死别、天地之间、长长久久，而辩护律师要做的就是找、造潜在情节，核实不利情节、掌握有利情节，作好专业辩护。
二、毒品犯罪案件常规情节概述
如果说上面是为抛砖引玉，那是下面要讲的就是实务辩护。重大毒品犯罪案件中，涉案毒品数量大、人数多，毒品共同犯罪人和上下家夹杂其中，由于大多案件由缉毒部门长期经营才得以告破，在侦办过程中公安部门多单位共同协作，一起并案处理报请批捕和审查起诉。掌握毒品案件的形态、侦破规律和办案程序，是做好此类案件辩护的起码要求。有单位综合2007年至2017年472061份全国范围内的毒品类案件裁判文书，得出多次贩卖毒品、向多人贩卖毒品、向未成年贩卖毒品、受雇贩运毒品占了案件的绝大多数，其中不乏系累犯、毒品再犯，有武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品，以暴力抗拒检查、拘留、逮捕的，组织、利用残疾人哺乳期妇女等从严从重处罚情节的。此类犯罪人多数好逸恶劳，身无一技，长期以吸毒透支身体，但多数染上毒品当初也系无知冲动。被抓之后，积极促成立功、坦白、悔罪表现、认罪认罚等从轻情节，除此之外，如受雇涉毒犯罪、居间介绍毒品买卖、不清楚是毒品、没有主观犯意和行为、毒品仅供自己吸食、毒品含量明显偏低等也要熟练运用，以便在案件审理的各阶段说服司法机关予以采纳。
三、共同犯罪主从犯、上下家情节区分
针对共同犯罪的问题，需要权衡各犯罪人间的作用，区分主从犯，主犯判死刑，从犯不判死刑。同为主犯，地位作用也有区别，应该细致区分，实务中达到判处死刑数额的一般只判处一人死刑，而数额巨大可以同时判处二人以上死刑，但有一个前提判处多人死刑可以达到量刑均衡，因此是否被判处死刑，一个取决于自己的罪行严重程度，另一个取决自己的作用和地位是不是与同案犯相比更重或者相当。如果更轻，那么就是生与死的差别，我们要做的是与同案犯评比。如对谁提起的犯意、谁主动联系的毒贩、谁出的资、谁的数量高、次数多、获利多、与核心人关系紧密等方面进行比较。另外需注意同案犯在逃时，应分析在案的被告人作用地位。被抓的刚开始往往系毒品犯罪的下层人员，上层中不乏地位更高作用更大的人物，所以当犯罪人被抓获面临死刑时，要充分挖掘这方面的线索，能争取立功的，尽量第一时间告知公安机关上家和共犯的联系方式、居所，积极协助公安抓获，早日获得立功，得以从轻处罚。辩护人还要注意毒品犯罪分案处理的问题，时刻关注其他涉案关系人的相关案件进展，为在办案件辩护时做相应参考，另外，毒品犯罪上下家也要比照上述情节进行对比，综合考量在案情节。
四、技术侦查和特情侦查的问题
毒品案件的侦办过程中做到人赃并获，基本上使用了技术侦查手段或者特情介入，技术侦查手段要求立案后，经公安部门负责人严格审批，有相对使用范围，辩护人介入案件后，确有必要进行核实，对不符合法律规定，侵犯人权的要坚决抵制，不作为法院裁判考量的依据。特情侦查常常使用吸毒人员、公安便衣进行“钓鱼”执法，其中不乏有犯意引诱、数量引诱、间接引诱，毒品案件中重点考查案件来源、毒资来源、关键涉案人员的去向，审核毒品上下家的辨认笔录和见证人的相关信息等，对其中多个疑点的串联分析甚至放大，进而说明不能排除“犯意引诱”和“数量引诱”，对这样的案件，在考虑是否对涉案人判处死刑立即执行时，要留有余地。对涉案人受特情间接引诱实施毒品犯罪的，参照上述原则依法处理。
五、审查毒品的扣押、交接以及毒品与涉案人之间的关系
《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》已经出台，对毒品提取、扣押、称量、取样和送检规定得十分详尽、具体。但实践中执法与立法之间尚有巨大的差距，缉毒人员由于受现场环境、证据意识的影响，往往忽略对毒品提取、扣押、称量、取样和送检所要求程序要件，实践中的瑕疵有一些是轻微的，有一些是动摇证据的同一性的，而辩护律师要紧扣的就是毒品实物的同一性，通过毒品的扣押、交接结合其他证据使法官内心产生怀疑，即毒品可能会被污染或者人为添加等情形，起到从轻处罚或无罪处理的作用。
最高法院规定了多种有罪推定的情形，只要符合规定中的情形，就视为有主观有犯意，但允许反证，需要有证据证明其他情形的可能性。归根到底，需要说明涉案毒品与涉案人之间的关系，两者的关系紧密程度、毒品的来源、涉案人是否吸食此类毒品、毒品包装物上有无涉案人的指纹均是考量因素，另外，结合行为人的生存条件、年龄、阅历、智力、生活环境、对毒品认知的可能性、案发表现等各个方面去综合论述，不一而足，具体需要结合案件情形。
毒品犯罪就是一把悬在涉毒人头上的利剑，毒品犯罪辩护就是在翻越大山。毒品犯罪需要辩护律师提前介入，应当第一时间会见当事人，根据当事人的陈述设计出总领性的辩护方案和初步的辩护意见，依据事实和法律，以扎实的专业技能，尽最大努力去维护当事人的合法权益。通过我们的辩护活动，督促侦查合法、批捕、公诉工作合法化，促进国家法治化进程。维护好毒品犯罪人的基本人权，得到应得的公正，因为我们不仅在给毒犯辩护，还在给他们背后的亲人辩护，为死刑废除辩护，为每一个潜在的犯罪人在辩护，为天下苍生在辩护。
以上，为笔者针对毒品犯罪案件辩护的一些思考和认识，匆忙草就未能面面俱到，更多可以线下交流。
黄四群 律师
手机：13723881176
2017年11月5日

文章来源：湖南精密刑事辩护律师网（黄四群律师官网/www.hsqlawyer.com）