长沙刑事律师——个人闲谈

　　代孕是指有生育能力的女性借助现代医疗技术，为他人妊娠、分娩的行为，代孕是较有争议的一种怀孕形式，那么我国代孕和遗弃涉及哪些罪名呢?接下来由小编为您解析这一相关方面问题，如果您还有什么其他问题的话，欢迎到本站相关专业的律师进行专业领域的问题解析。

　　一、代孕弃养涉及哪些罪名

　　我国法律明令禁止代孕的行为，而医疗机构实施代孕服务的，情节严重会构成犯罪，涉及的罪是非法行医罪。而代孕者弃养的，可能涉及遗弃罪。

　　二、相关法律规定

　　《中华人民共和国刑法》第二百六十一条 【遗弃罪】对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。

　　第三百三十六条 【非法行医罪】未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。

　　《人类辅助生殖技术管理办法》

　　第二十二条　开展人类辅助生殖技术的医疗机构违反本办法，有下列行为之一的，由省、自治区、直辖市人民政府卫生行政部门给予警告、3万元以下罚款，并给予有关责任人行政处分;构成犯罪的，依法追究刑事责任：

　　(一)买卖配子、合子、胚胎的;

　　(二)实施代孕技术的;

　　(三)使用不具有《人类精子库批准证书》机构提供的精子的;

　　(四)擅自进行性别选择的;

　　(五)实施人类辅助生殖技术档案不健全的;

　　(六)经指定技术评估机构检查技术质量不合格的;

　　(七)其他违反本办法规定的行为。

　　三、代孕妈妈违约，代孕所生的子女抚养权归谁所有?

　　人身关系不可转移和变更，亲子关系是自婴儿出生即确定的，不因当事人的协商和约定而变更。借腹生子的，即使提供受精卵的夫妻与孩子存在血缘关系，代孕者为小孩的生母，依法享有对小孩的抚养权。

　　首先，“借腹生子”是指借助别人的子宫，植入夫妻的受精卵，生下与自己和丈夫有血缘关系的孩子。在我国现行法律中是被明令禁止的。虽然在刑法、民法等大法中对此没有规定，但卫生部2001年发布的《人类辅助生殖技术管理办法》及《人类精子库管理办法》明确规定，禁止以任何形式买卖配子、合子、胚胎。医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。

　　其次，尽管借腹生子为我国法律所禁止，但是对已经通过代孕产的婴儿，其抚养权产生纠纷的，仍应得到处理。对于正常受孕并生产的婴儿来说，母子关系很明确，即分娩婴儿者为婴儿母亲。而对借腹生子的婴儿来说，谁才是婴儿的母亲，存在争议。有观点认为，提供受精卵的女性应为孩子的母亲，此类支持者认为，通过此种方式出生的婴儿与提供受精卵的夫妇存在着血缘关系，并存在着一定的遗传性。

　　第三，双方签订的代孕合同违反法律规定，应属无效合同。《民法典》规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。另外，人身关系不可转移和变更，亲子关系是自婴儿出生即确定的，不因当事人的协商和约定而变更。

　　综上，借腹生子，代孕者为小孩的生母，享有对小孩的抚养权。

　　案例：

　　就在昨日，新闻报道了一38岁女子代孕7个月产下双胞胎男婴，结果雇主拒绝收货的新闻刷爆了网络。报道称，这名女子因为通过朋友介绍辞了之前的工作而做了代孕，代孕期间做了4次受精移植手术才成功，而后不了早产，不仅佣金没拿齐，她所生下的早产儿未脱离危险期仍在治疗，甚至还垫付了3万元急救费，因入院信息和实际不符无法顺利出院。等到再联系雇主的时候，所联系之前的号码竟然得到的答案是“没有这事，你打错了”。

　　代孕在国内违法，得不到保护

　　首先根据原卫生部2001年颁布的《人类辅助生殖技术管理办法》第三条规定：“禁止以任何形式买卖配子、合子、胚胎。医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。”的规定，以及今年年初国家卫计委的回应“将继续严厉打击”，可以定义，在国内代孕是违法的。

　　也就是说，任何个人、组织都不能通过代孕来获得利益，如果代孕中牵扯到协定的工资、佣金等，也是不受法律保护。

　　比如上述新闻中的代孕母亲的佣金，肯定是得不到法律保护的。她的治疗费用，就不能让代孕母亲一个人自行承担，雇主以及中介，甚至是此过程中其他责任人，都要共同承担费用以及法律后果，因为是各方共同的违法行为导致了婴儿的出生。

　　代孕儿童的纷争

　　虽然代孕违法，但是已经造成事实的情况还是需要解决。比如用钱也无法解决的问题上，像这个代孕母亲自己不辞艰辛的孕育、生出了孩子，特别舍不得终止“交易”。

　　这个问题就在于，虽然代孕表面是看起来是双方“你情我愿”，甚至“互相帮助”。但是面对现实中的情感层面，所谓的“业务委托”就变得非常脆弱、容易反悔。

　　因此，分钟律师认为，若是有契约关系的，必须以书面形式，写清相关孕期营养医疗费用、监护权等等条款。以免发生纠纷时候空口无凭。

　　分钟律师提醒

　　在中国，代孕面临的问题极大。第一没有合法的权益，不受法律保护，第二从卫生角度来看，也很是问题。如果像美国一样，有着健全的代孕的标准，以及各种门槛，想必早产问题发生率不会很大，因此他们会从代孕开始前就检测代孕母亲的身体状况。

　　因此，面对代孕，虽不能一句话说死。也确实站在不同角度看待问题上，一部分人群是有这方面的需求。只是，着急不要乱投医，还是推荐去合法的国家走正规的流程。以免产生太多不必要的麻烦。

　　从以上分析，我们可以知道代孕是一种违法犯罪行为。提供代孕的医疗机构可能涉及非法行医罪。但代孕者遗弃孩子，情节严重的，将构成遗弃罪，可追究刑事责任。以上就是相关知识，希望可以帮助大家。